美国新规大幅提升部分签证申请标准

2024.05.24

10月8日，美国劳工部(DOL)和美国国土安全部(DHS)分别发布了一项“暂行最终规定”(Interim final rule)，旨在提升H-1B及其它外国劳工工签申请标准。目前劳工部新规在发布日已正式生效，但在11月9号前公众仍可向其提交评论意见。国土安全部新规定于12月7日生效，在此期间，公众可向其提交评论意见。我们对两个新规的重点内容总结如下：

　　美国劳工部新规：大幅提升外国劳工工签申请的薪资标准

　　新规类别

　　暂行最终规定(Interim final rule)【1】

　　新规概要

　　美国劳工部新规主要对美国雇主通过申请职业移民类别签证(EB-2/EB-3)或非移民类别签证(H-1B、H-1B1或E-3)雇佣外国劳工时需遵守的“现行薪资”(prevailing wages)【2】规定进行了进行修改。具体来说，劳工部修改了此前参考美国劳工统计局(Bureau of Labor Statistics)的职业就业统计(Occupational Employment Statistics， OES)所使用的四级薪资等级计算标准。

　　适用条件

　　此项新规将适用于：1)生效日起仍在审理中的，以及生效日当日及之后递交的“现行薪资”审批申请;2)生效日当日及之后递交的劳工条件申请(Labor Condition Applications，LCA)，该申请以美国劳工部职业就业统计(OES)数据作为“现行薪资”的参考来源，且该雇主在生效日前没有获得批准的“现行薪资”标准决定(Prevailing Wage Determination，PWD)。

　　此项新规不适用于已经批准的“现行薪资”决定、永久劳工证申请(permanent labor certification applications，PERM)或美国劳工条件申请(LCA)。

　　主要修改内容

　　美国劳工部根据美国劳工统计局发布的职业就业统计(OES)数据来确定特定地区特定职位下，相似职位员工的现行薪资水平。职业就业统计(OES)数据的“现行薪资”等级划分为四类，按照入门级(entry level)、能够胜任级(qualified)、资深经验级(experienced)和完全胜任级(fully competent)四等列明了对应薪资标准。新规中，“现行薪资”标准的四个等级被大幅提升。

　　美国国土安全部新规：提升H-1B非移民签证项目申请标准

　　新规类别

　　暂行最终规定

　　新规概要

　　美国国土安全部新规主要针对H-1B非移民签证项目的法规进行了以下几方面的修改：

　　修改“专业性职位”(specialty occupation)【3】的法律定义和标准;

　　增加对“工作场所”(worksite)和“第三方工作场所”(third-party worksite)的定义;

　　修改“美国雇主”(United States employer)的定义;

　　明确移民局如何确定申请人(Petitioner)与受益人(beneficiary)之间存在“雇主-雇员关系”(employer-employee relationship);

　　要求提供在“专业性职位”(specialty occupation)工作的支持性证据;

　　限制第三方工作申请(third-party placement petitions)的有效期最长为一年(H-1B申请通常最长可批准有效期为三年);

　　如果批准的H-1B身份有效期截止日早于申请的日期，移民局将提供书面解释;

　　取消受益人要多地工作的H-1B申请需提交整体服务工作日程的规定。本规定不适用于其它H类签证申请，且由中介性质雇主(agents)申请的H-1B仍需要提供受益人工作日程;

　　修改移民局H-1B现场审查的权限(H–1B site visit authority)，包括拒绝现场调查的可能后果。

　　生效日期

　　这项暂行最终规定(Interim final rule)于2020年12月7日生效。关于此项暂行最终规定(Interim final rule)的书面评论意见必须在2020年12月7日(含)之前提交。关于信息采集表修改的评论意见必须在2020年11月9日(含)之前提交。

　　适用条件

　　此项新规将适用于生效日当日及之后递交的所有H-1B申请，包括变更申请(amended petitions)或延期申请(petition extensions)。

　　新规将不适用于仍在审理中的H-1B申请和已批准的申请，包括重新审理(reopening)或撤销批准意向通知(notice of intent to revoke)的情况。

　　主要修改内容(仅列举部分)

　　1)修改“专业性职位”(specialty occupation)的定义和标准：

　　新规修改了8 CFR 214.2(h)(4)(ii)中关于“专业性职位”(specialty occupation)的定义，要求职位职责(duties of the position)和所需的教育背景(required degree field(s))和之间必须存在直接联系(direct relationship)。新规明确了如果任意领域的学位，而非更专业化的学位都足以能够胜任某个职位，则该职位不满足“专业性职位”的要求。在新规下，申请人必须证明所需的具体学位和职位职责之间有直接联系(如医生岗位需要医学学位，律师岗位需要法学学位，建筑师岗位需要建筑学位)。为证明该直接联系，申请人需要提供与所需学位(或同等学位水平)的课程信息，以及所提供职位的岗位职责，并说明所学内容和岗位职责之间的联系。

　　2)定义“工作场所”(worksite)和“第三方工作场所”(third-party worksite)：

　　与劳工部的定义类似，新规将“工作场所”(worksite)定义为“H–1B非移民劳工实际工作所在地”。此外，新规将“第三方工作场所”(third-party worksite)定义为“除受益人在美国的住所外，非由申请人所持有或租赁并由其运营的工作场所”。

　　3)明确“雇主-雇员关系”(Employer-Employee Relationship)：

　　新规对于“雇主-雇员关系”关系(Employer-Employee Relationship)的定义罗列了更具体的判定因素，包括申请人是否提供了受益人完成工作的必要工具、申请人是否能够决定雇佣、解雇受益人、申请人能否对受益人工作成果进行评估等。新规明确一个单独的因素是决定性的，所有因素都必须在具体案例中综合所有因素进行判断(considered in the totality of the circumstances)。

　　【1】暂行最终规定(Interim final rule)：当机构认为有充分的理由发布最终规则而不先发布建议的规则时，通常会将规则定性为“暂行最终规定”或“暂行规定”。这种类型的规则在发布后立即生效。在大多数情况下，该机构规定，如果公众意见允许，它将更改临时规则。See https://www.federalregister.gov/uploads/2011/01/the_rulemaking_process.pdf

　　【2】现行薪资(prevailing wages):在具体的目标就业领域中支付给同类就业劳工的平均工资。Seehttps://flag.dol.gov/programs/prevailingwages

　　【3】专业性职位(specialty occupation)：目前美国移民局对专业性职位的定义是“需要高度专业化知识的理论和实践应用，专业领域包括但不仅限于建筑，工程，数学，物理科学，社会科学，医学和健康，教育，商业专业，会计，法律，神学和艺术，并且要求达到特定专业的学士学位或更高学历，或同等学历，作为在美国从事这项职位的最低要求”。See 8 CFR 214.2(h)(4)(ii)。

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